Vylúčenie uchádzača z dôvodu závažného porušenia profesijných povinností

Oprávnenie verejného obstarávateľa, resp. obstarávateľa vylúčiť záujemcu, resp. uchádzača zo skôr uvedených dôvodov, najmä v prípade vylúčenia z dôvodu porušenia odborných povinností predstavuje mimoriadne dôležitý prostriedok ochrany verejného obstarávateľa, resp. obstarávateľa pred "nekvalitnými" záujemcami alebo uchádzačmi. V praxi sa však tento inštitút zriedkavo využíva na vylúčenie, čo býva zdôvodňované neexistenciou súdneho alebo administratívneho rozhodnutia potvrdzujúceho takéto porušenie. Existencia takéhoto rozhodnutia však nie je vôbec potrebná, naopak, odporuje úprave v smerniciach, ale podstatné však je to, že v danom príde musí ísť o závažné, no nie akékoľvek porušenie odborných povinností a súčasne, že verejný obstarávateľ, resp. obstarávateľ musí vedieť takéto porušenie preukázať. Rovnako nemusí ísť o jedno "veľké" porušenie, ale aj "menšie nedostatky". V prípade ich opakovania už môžu vyvolať pochybnosti o spoľahlivosti záujemcu, resp. uchádzača, čo môže opodstatňovať jeho vylúčenie (inak by tieto "menšie" nedostatky mali byť dôvodom na vylúčenie len za výnimočných okolností). Pri uplatňovaní tohto dôvodu vylúčenia je potrebné venovať pozornosť zásade proporcionality a uplatňovaniu tzv. samoočistného mechanizmu upraveného v § 40 ods. 8 ZVO. V súlade s odôvodnením 101 smernice 2014/24/EÚ, 70 smernice 2014/23/EÚ, resp. 106 smernice 2014/25/EÚ v prípade vylúčenia uchádzača z tohto dôvodu verejný obstarávateľ, resp. obstarávateľ tak musí urobiť vždy s vedomím, že bude zodpovedný za dôsledky svojho možného chybného rozhodnutia. Čo je veľmi dôležité, táto kompetencia im prislúcha počas celého procesu verejného obstarávania, t.j. vylúčenie z tohto dôvodu môže byť uplatnené až do uzatvorenia zmluvy, a teda k situácii odôvodňujúcej vylúčenie môže dôjsť aj počas konkrétneho postupu verejného obstarávania. Pri posudzovaní existencie tohto dôvodu vylúčenia musí verejný obstarávateľ postupovať proporčne, a to podľa odôvodnenia 101 smernice 2014/24/EÚ. Táto zásada pritom osobitne znamená, že pred rozhodnutím o vylúčení hospodárskeho subjektu by mal takýto obstarávateľ zohľadniť menej závažnú povahu vzniknutých nezrovnalostí alebo opakovanie menších nezrovnalostí.

V rozsudku vo veci C-41/1