Zmena zmluvy najmä z pohľadu zmeny v osobe uchádzača alebo dodávateľa

Pred podpisom zmluvy, ktorá sa má uzatvoriť z procesu verejného obstarávania, alebo pred podpisom dodatku k zmluve pomerne často dostane verejný obstarávateľ alebo obstarávateľ (ďalej aj "verejný obstarávateľ") informáciu o zmene v osobe úspešného uchádzača v dôsledku jeho zrušenia bez likvidácie, a to zlúčením, splynutím, rozdelením, uskutočnením rôznych fúzií (ďalej aj "transformácia") alebo v dôsledku predaja časti podniku.

Právna úprava v zákone č. 513/1991 Zb. Obchodný zákonník v znení neskorších predpisov (ďalej aj "Obchodný zákonník" alebo "OBZ"), ktorá upravuje zrušenie a zánik obchodných spoločností, umožňuje spoločníkom, resp. akcionárom spoločností rozhodnúť o zrušení spoločností z akéhokoľvek dôvodu, spravidla však majú takéto zmeny za cieľ zefektívnenie činností zainteresovaných spoločností. Predpokladom ich realizácie je prijatie samotného podnikateľského rozhodnutia zo strany vlastníkov každej zúčastnenej spoločnosti. Zmena zmluvnej strany je však tak zásadného charakteru, že vedie k otázke, či môže byť považovaná za podstatnú zmenu zmluvy. K tomu je však potrebné poznať okolnosti, ktoré uchádzača alebo dodávateľa viedli k takýmto zmenám, a následne, po získaní príslušných relevantných dôkazov, ich precízne vyhodnotiť. Verejný obstarávateľ je teda nútený podrobne skúmať tieto okolnosti a rozhodnúť, či je takáto zmena v osobe uchádzača alebo dodávateľa prípustná a či v danom prípade nejde o podstatnú zmenu zmluvy.

Podstatná zmena zmluvy nie je v aktuálnej slovenskej právnej úprave definovaná a oporu k súčasnému § 10a zákona č. 25/2006 Zb. o verejnom obstarávaní v znení neskorších predpisov (ďalej aj "ZVO") v tomto smere nájdeme jedine v judikatúre Súdneho dvora Európskej únie. Najprv je však potrebné zmieniť sa o jednotlivých možnostiach zmien v osobe dodávateľa.

Ustanovenie § 69 OBZ upravuje prípady zrušenia spoločnosti bez likvidácie v prípade dobrovoľného zrušenia spoločnosti, pri ktorých obchodné imanie spoločnosti prechádza na právneho nástupcu. Táto právna úprava zlúčenia, splynutia a rozdelenia obchodných spoločností je všeobecnou právnou úpravou, ktorá sa vzťahuje na všetky formy obchodných spoločností, pokiaľ osobitná právna úprava neustanovuje inak. V súvislosti s transformačnými zmenami v spoločnostiach ustanovuje Obchodný zákonník legálne definície pojmov zlúčenie, splynutie a rozdelenie, ako aj pojmov zanikajúca a nástupnícka spoločnosť.

V prípade, ak dôjde k dobrovoľnému zrušeniu spoločnosti, pri ktorom obchodné imanie prechádza na právneho nástupcu, zániku spoločnosti predchádza jej zrušenie bez likvidácie. K zrušeniu obchodnej spoločnosti bez likvidácie môže dôjsť len v takom prípade, ak zanikajúca spoločnosť má v plnom rozsahu svojich práv a záväzkov právneho nástupcu. V opačnom prípade, ak táto podmienka nie je splnená, zrušená spoločnosť musí vstúpiť do likvidácie a vysporiadať svoje obchodné imanie.

Podľa § 69 ods. 1 OBZ

Zároveň pri splynutí, zlúčení alebo rozdelení spoločnosti musí mať zanikajúca spoločnosť a spoločnosť, na ktorú prechádza imanie zanikajúcej spoločnosti (tzv. nástupnícka spoločnosť), zásadne rovnakú právnu formu podľa § 69 ods. 2 OBZ, ak zákon neustanovuje inak.

V § 218l ods. 1 OBZ sa však pripúšťa výnimka, podľa ktorej zlúčenie spoločnosti s ručením obmedzeným a akciovej spoločnosti, pri ktorom spoločnosť s ručením obmedzeným zaniká a jej imanie prechádza na akciovú spoločnosť, je dovolené.

Z uvedeného je zrejmé, že zákonná úprava pripúšťa zlúčenie dvoch spoločností, nazvime ich na účely tohto článku akciová spoločnosť ABC a spoločnosť s ručením obmedzeným XYZ, výlučne v takom prípade, ak dôjde napríklad k zániku spoločnosti s ručením obmedzeným XYZ, ktorej imanie by prešlo na nástupnícku akciovú spoločnosť ABC.