Kedy je možné klasifikovať ponuku ako mimoriadne nízku?

V zmysle § 42 ods. 4 zákona č. 25/2006 Z.z. o verejnom obstarávaní v znení neskorších predpisov (ďalej aj "ZVO") je mimoriadne nízkou ponukou vždy aj ponuka, ktorá obsahuje cenu plnenia, ktorá je najmenej o:

Podľa Úradu pre verejné obstarávanie (ďalej aj "Úrad") v rozhodnutí o námietke, č. 1751-6000/2015-ON/37, sa ponuka považuje za mimoriadne nízku , ak napĺňa súčasne všetky znaky uvedené v písmenách a) až c) predmetného ustanovenia, teda ak napĺňa tieto znaky kumulatívne. Úrad však konštatuje, že ponuku je možné v určitých prípadoch považovať za mimoriadne nízku aj bez kumulatívneho splnenia okolností uvedených v písmenách a) až c) predmetného ustanovenia, pričom jej , ako aj prípadné zhodnotenie uchádzačom predloženého odôvodnenia mimoriadne nízkej ponuky, . V záujme verejného obstarávateľa je, aby v prípade, keď sa v ponuke uchádzača objaví prvok, ktorý u (verejného) obstarávateľa oprávnene vzbudzuje pochybnosti o reálnosti takéhoto plnenia, zisťoval jej reálnosť a predchádzal tak situáciám, keď uchádzač zámerne v niektorom z kritérií na vyhodnotenie ponúk uvedie mimoriadne nízku hodnotu z dôvodu, aby sa vo verejnom obstarávaní stal úspešným, pričom v priebehu samotnej realizácie zákazky nebude schopný poskytnúť požadované plnenie v ním deklarovanej cene.

Ako podporný dôkaz o tom, že mimoriadne nízka ponuka nemusí byť len ponuka s preukazujúcimi znakmi v zmysle citovaného ustanovenia zákona, slúži samotná slovenská, ako aj európska judikatúra.

Konkrétne napríklad v zmysle rozsudku Krajského súdu v Bratislave z 28. septembra 2011, sp. zn. 2 S 366/10-352, v ktorom sa súd zaoberal mimoriadne nízkou cenou, možno mimoriadne nízku cenu definovať

Ďalej napríklad v zmysle rozsudku Súdneho dvora EÚ z 27. novembra 2001 vo veci , spojené veci C-285/99 a C-286/99, vyplýva, že postup obstarávateľa, ktorým od uchádzača požaduje vysvetlenie neobvykle nízkej ceny, . Celkom všeobecne možno mimoriadne nízku ponuku definovať ako takú cenu, ktorá z najrôznejších dôvodov vyvoláva dôvodné pochybnosti verejného obstarávateľa, či je uchádzač schopný takúto cenu pri realizácii zákazky dodržať.

V zmysle § 35 ZVO ak sa ponuky vyhodnocujú na základe ekonomicky najvýhodnejšej ponuky, (verejný) obstarávateľ určí jednotlivé kritériá súvisiace s predmetom zákazky tak, aby vyjadrovali vzťah úžitkovej hodnoty plnenia a ceny, pričom kritériami sú najmä kvalita, cena, technické vyhotovenie, estetické a funkčné charakteristiky, environmentálne charakteristiky, prevádzkové náklady, efektívnosť vynaložených nákladov, pozáručný servis a technická pomoc, lehota dodania tovaru, lehota výstavby, lehota poskytnutia služieb, a ak ide o zákazku v oblasti obrany a bezpečnosti, aj bezpečnosť dodávky, interoperabilita a prevádzkové charakteristiky.

Na základe predmetného ustanovenia zákona o verejnom obstarávaní vyplýva, že kritériom na vyhodnotenie ponúk nemusí byť len cena, ale aj ďalšie iné prvky v rámci ekonomicky najvýhodnejšej ponuky, ktoré (verejný) obstarávateľ považuje za kľúčové z hľadiska hospodárnosti a efektívnosti pri realizácii samotnej zákazky. V zmysle uvedeného teda vyplýva, že ako mimoriadne nízka ponuka môže byť posudzovaná nielen cena, ale napríklad aj spotreba, lehota, kvalita, technické vyhotovenie a pod., pri ktorých (verejný) obstarávateľ z najrôznejších dôvodov nadobudne akékoľvek pochybnosti, že predmet zákazky vzhľadom na predloženú ponuku uchádzača alebo záujemcu nebude zrealizovaný v súlade so stanovenými požiadavkami v rámci plnenia stanovených kritérií.

Uvedené konštatovanie je zároveň potvrdené aj v rozhodnutí Úradu, č. 1751-6000/2015-ON/37, v ktorom sa vyjadril nasledovne:

Preto máme za to, že posudzovať mimoriadne nízku ponuku v zmysle zákona o verejnom obstarávaní, ako aj citovanej judikatúry je možné pri každom relevantnom súťažnom kritériu na vyhodnotenie ponúk stanovenom (verejným) obstarávateľom.

V rámci verejného obstarávania dochádza k výberu z predložených ponúk uchádzačmi alebo záujemcami, pričom tieto sa vyberajú na základe stanoveného kritéria, ktorým môže byť okrem najnižšej ceny aj ekonomicky najvýhodnejšia ponuka, a teda vzhľadom na všeobecne zaužívaný výraz "ponuka" sa to analogicky vzťahuje aj na ostatné kritériá, ako je cena.

Posudzovanie toho, či ide o mimoriadne nízku ponuku, (verejný) obstarávateľ vykoná na základe predloženého kritéria na vyhodnotenie ponúk uchádzačom alebo záujemcom. Verejný obstarávateľ/obstarávateľ stanoví kritérium na vyhodnotenie ponúk a jednotlivé časti, z ktorých má uchádzač alebo záujemca vychádzať pri určení svojho výsledného kritéria na vyhodnotenie ponúk. V tejto súvislosti upozorňujeme, že predmetom v rámci posudzovania mimoriadne nízkej ponuky je nielen samotné výsledné kritérium na vyhodnotenie ponúk, ale môže byť ktorákoľvek časť, z ktorej uchádzač vychádzal pri určení výsledného kritéria na vyhodnotenie ponúk. To znamená, ak niektorá časť vyvolá akékoľvek pochybnosti o tom, že uchádzač alebo záujemca nebude schopný za ponuku, ktorú navrhol v rámci predmetnej časti, zrealizovať predmet zákazky, je opodstatnené sa pýtať len aj na takto navrhnutú časť ponuky.

Rovnaký názor vyslovil aj samotný Úrad vo svojom rozhodnutí, č. 11190-6000/2014-ON/341, 12767-6000/2014-ON/386: .